一、分公司的诉讼地位
《民事诉讼法》第五十一条：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。
法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条：“其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构。”
综上，分公司不具备法人资格，但属于其他组织，具有诉讼主体资格，可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼。
二、民事责任承担
《民法典》第七十四条：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。
分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”
《公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”
综上，分公司有权以自己的名义对外签订合同，但从事民事活动产生的民事责任应由总公司承担。对于总公司承担的是何种性质的责任，理论上存在以下几种观点：一是直接责任，即相对人对于分支机构所应承担的民事责任，可以不向分支机构主张权利，而直接要求法人承担责任；二是补充责任，即相对人对于分支机构所应承担的民事责任，应先向分支机构主张权利，分支机构的财产不足以清偿的，才可要求法人承担民事责任；三是连带责任，即相对人对于分支机构所应承担的民事责任，可以同时向分支机构与法人主张权利。
对于该问题，《民法总则》起草过程中争议较大，曾规定为直接责任，即“分支机构以自己的名义从事民事活动产生的民事责任由法人承担”，后又修改为补充责任，即“分支机构以自己的名义从事民事活动的，产生的债务先以其财产进行清偿，不能清偿的，由法人清偿”，最后又修改为“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”。
法条表述为“可以”，即赋予了相对人选择权，可以单独起诉分公司，可以单独起诉总公司，也可以一并将分公司和总公司列为被告，要求分公司和总公司承担连带责任。后者也是司法实践中的一贯操作。
三、律师提示
《中国人民银行关于对商业银行分支机构民事责任问题的复函》第一条：“商业银行的分支机构在总行授权范围内开展业务时，与其他公民、法人和其他组织发生纠纷引起民事诉讼的，应以分支机构作为诉讼主体，而不应以其总行作为诉讼主体。”
在起诉银行分行时，仅能以分行作为被告。
付玉
律师
擅长领域：并购重组、破产清算、融资租赁、商业保理、不良资产、商事争议解决
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